Споры между участниками и ответственность органов

Адвокат по спорам между участниками в Лугано

Когда конфликт между участниками общества достигает точки разрыва, правовые пути различаются в зависимости от того, кто действует, против кого и в защиту какого интереса. Бюро Haab Legal помогает как миноритарному участнику, желающему отстоять свои права против совета директоров или мажоритарного участника, так и самому обществу, когда директор или участник причинил ему ущерб.

Иски, доступные участнику

Оспаривание решений общего собрания (ст. 706 CO)

Участник, не голосовавший за решение, может потребовать его отмены в суде (ст. 706 CO) по одному из следующих оснований: решение нарушает закон или устав, отменяет или ограничивает права участников способом, не оправданным целью общества, нарушает принцип равного обращения. Пресекательный срок: 2 месяца с даты общего собрания (ст. 706a CO).

Типичные случаи: отчётность, утверждённая без надлежащей информации о лежащих в основе данных, увеличение капитала по несправедливой цене, размывающее миноритарных участников, распределение прибыли без покрытия в резервах, назначения директоров вопреки уставу, изменения устава без кворума ст. 704 CO.

Исключение участника ООО (ст. 822 CO)

Исключение участника ООО регулируется ст. 822 CO и требует решения собрания двумя третями представленных голосов и большинством номинальных стоимостей. Решение может быть оспорено исключённым участником в течение 3 месяцев в окружном суде. Основание исключения должно быть указано в уставе (типичные серьёзные основания: нарушение запрета конкуренции, повторный ущерб обществу, грубо недобросовестное поведение). Без указания в уставе исключение редко и почти никогда не удовлетворяется судом.

Для АО не существует общего института исключения участника. Альтернативные пути: уставные оговорки о выкупе акций, акционерные соглашения с оговорками buy-or-sell, иск о ликвидации по важной причине (ст. 736 абз. 4 CO).

Иск об ответственности органов (ст. 754 CO)

Директора, руководители и ревизоры отвечают за ущерб, причинённый обществу умышленным или неосторожным нарушением своих обязанностей (ст. 754 и след. CO). Иск может быть предъявлен:

• Самим обществом, на основании решения собрания, требующего не предоставлять совету директоров одобрения по соответствующей отчётности.
• Отдельными участниками, но только для получения исполнения в пользу общества (а не участника лично). Участник действует на свой риск в части расходов.
• Кредиторами, в случае банкротства общества, после того как конкурсная масса отказалась от иска (ст. 757 CO).

Три практических принципа. Перенесённое бремя доказывания: после доказывания ущерба и нарушения обязанности именно совет директоров должен доказать, что действовал без вины. Солидарная ответственность (ст. 759 CO): все директора, участвовавшие во вредоносном решении, отвечают солидарно, если только не докажут свою непричастность или документированное возражение. Одобрение собранием (ст. 758 CO): освобождает от ответственности перед обществом за факты, известные собранию, но не перед кредиторами и не перед участниками, голосовавшими против.

Срок давности: 3 года с момента, когда стало известно об ущербе и о виновном лице, в любом случае 10 лет с момента деяния (ст. 760 CO). В Тичино эти споры нишевые, но когда они возникают, цена спора высока.

Иск о ликвидации по важной причине (ст. 736 абз. 4 CO)

Когда совместное участие невозможно и никакое менее радикальное решение неосуществимо, ст. 736 абз. 4 CO позволяет участнику требовать в суде ликвидации общества по важной причине. Это крайнее средство: суд всегда оценивает, существуют ли альтернативные решения (исключение виновного участника, продажа акций по справедливой стоимости, обращение к медиатору). Удовлетворяется редко, но сама угроза часто подталкивает к переговорному решению.

Права участника на информацию

Первый шаг перед любым иском — почти всегда запрос доступа к корпоративным книгам и документации. Для АО участник вправе ознакомиться на собрании с книгой акций и протоколами совета директоров (ст. 696 CO) и запрашивать у органов сведения о делах общества, необходимые для осуществления его прав (ст. 697 CO). Для запросов вне собрания нужно обосновать законный интерес.

Для ООО право шире: участник может в любое время знакомиться с книгами и документами (ст. 802 CO), за изъятиями, предусмотренными уставом. Если совет директоров или управляющие отказывают в доступе, у суда испрашивается распоряжение о представлении документов. Без бухгалтерских данных и протоколов построить иск об ответственности или оспаривании невозможно.